Как избежать субсидиарной ответственности

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как избежать субсидиарной ответственности». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Любая признаваемая банкротом компания имеет контролирующее должника лицо или несколько таких субъектов. КДЛ могут быть юридическое или физическое лицо, если на протяжении трех лет до возникновения признаков банкротства компании, а также в период времени до подачи в суд заявления у них было право давать должнику распоряжения и указания, которые являются обязательными для исполнения, или иным образом влиять на действия и решения. Именно им грозит привлечение к субсидиарной ответственности. Если иное не доказано, к таким субъектам относятся руководители, ликвидаторы, члены ликвидационной комиссии, управляющие организации, члены исполнительного органа. Кроме того, КДЛ – это любые лица, у которых было право самостоятельно или при согласовании с другими заинтересованными субъектами распоряжаться половиной и более голосующих акций и минимум 50 % долей уставного капитала. Еще одна группа – субъекты, которые вследствие незаконности и недобросовестности управленцев извлекали выгоду из такого поведения.

Когда собственник имущества унитарного предприятия несет субсидиарную ответственность?

Собственник имущества унитарного предприятия (кроме казенного) может быть привлечен к субсидиарной ответственности по его обязательствам только в случае банкротства предприятия по его вине (п. 2 ст. 7 Закона об унитарных предприятиях).

Собственник казенного предприятия всегда несет субсидиарную ответственность по обязательствам своих казенных предприятий при недостаточности их имущества (п. 3 ст. 7 Закона об унитарных предприятиях).

Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности?

Арбитражный управляющий, конкурсный кредитор или иное заинтересованное лицо могут подать иск против (ст. 61.10 закона № 127-ФЗ):

• учредителей или мажоритарных акционеров организации-банкрота;

• директора компании или главного бухгалтера предприятия;

• лиц, входящих в органы управления организации (например, совет директоров);

• владельца активов юридического лица;

• членов комиссии при ликвидации ООО или АО (ПАО);

• иных контролирующих лиц организации – ими, в соответствии с законом, признаются граждане или компании, руководившие деятельностью несостоятельной фирмы на протяжении последних трех лет, распоряжались долей свыше 50% (включая владение через аффилированных лиц – родственников, предприятия), получали необоснованную выгоду от реализации своих полномочий.

Способы защиты от субсидиарной ответственности

Для того, чтобы защититься от субсидиарной ответственности при банкротстве ООО или АО (ПАО), не стоит занимать пассивно-выжидательную позицию. Противостоять обвинениям кредиторов или арбитражного управляющего нужно. В противном случае суд примет сторону истца.

Стратегии защиты:

1. Провести анализ перспективности или ее отсутствия по делу о субсидиарной ответственности. Можно сделать это самостоятельно, изучив нормативные акты и судебную практику. Однако лицам, плохо разбирающимся в законе, будет сложно проанализировать ситуацию в сжатые сроки. Ряд компаний составляет так называемую карту рисков за сравнительно небольшое вознаграждение. В ней прослеживается несколько сценариев развития событий при использовании различных инструментов защиты.

2. Обязательно оставить отзыв на иск заявителя. Ст. 61.15 закона «О несостоятельности» обязывает ответчика раскрывать свою точку зрения на предъявленные претензии. Рекомендуется перечислить все доводы, по которым привлечение к субсидиарной ответственности директора или учредителя неправомерно и не имеет смысла.

3. Постараться восстановить финансовую документацию организации и ни в коем случае не скрывать ее от арбитражного управляющего. Даже попытка таких действий может стать причиной лояльности суда. Для восстановления финансовой документации следует обратиться к прежнему руководству, ФНС РФ, банкам, деловым партнерам. В случае, если контроль за документами был невозможен из-за болезни или другой уважительной причины (затопления, пожара), нужно также найти подтверждающие эти обстоятельства документы.

4. Первым объявить о банкротстве организации. Не стоит ждать, когда о неплатежеспособности фирмы сообщит кредитор. Лучше взять инициативу в свои руки и держать дело под контролем. Тогда у контролирующего лица будет больше времени, чтобы поправить дела предприятия. Кредиторы нередко пытаются ускорить процедуру банкротства для собственной выгоды. В итоге директор, акционер или учредитель даже не успевают выстроить линию защиты.

5. Расторгнуть сомнительные договоры или объяснить истцу и суду, почему компания их заключила. Субсидиарная ответственность не наступит, если контролирующее лицо докажет, что удорожание или снижение цены сделки произошло из-за рыночных изменений, сезонного спроса и других обстоятельств.

На кого возлагается субсидиарная ответственность?

Этапы защиты от субсидиарной ответственности

• Необходимо проанализировать перспективность или ее отсутствие по делу о субсидиарной ответственности. Сделать это можно самостоятельно или обратиться к специалистам.
• Также нужно оставить отзыв на иск заявителя. Согласно статье 61.15 закона «О несостоятельности» ответчик должен сообщить свою точку зрения на предъявленные претензии. Лучше всего перечислить все доказательства, которые указывают, что субсидиарная ответственность того или иного лица неправомерна.
• Не нужно пытаться скрыть от арбитражного управляющего финансовую документацию. Для того, чтобы восстановить финансовые документы, можно обраться к прежнему руководству, ФНС РФ, банкам, деловым партнерам.

Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по долгам с 1 сентября 2017 года

Спасибо законодателям, – в порыве заботы о бюджете, они приняли поправки в закон «О банкротстве», расширяющие круг тех, кто может быть привлечен к субсидиарной ответственности (т.е. тех, с кого можно взыскать налоговую недоимку). Теперь если компания-должник не может рассчитаться с кредиторами своими силами, то к ответственности могут быть привлечены лица, контролирующие должника.

К ним отнесены не только директор и учредители, но финансовый директор и главный бухгалтер, лица, действующие по доверенности, члены ликвидационной комиссии, родственники указанных выше лиц и лица, могущие повлиять на указанных лиц в силу своего должностного положения или другими способами.

Получается – неограниченный список, который можно составить из собственников и ответственных сотрудников компаний их родственников или знакомых, обладающих в силу должностных или материальных достижений большими полномочиями.

Для этого любому из кредиторов достаточно подать в суд заявление о привлечении к субсидиарной ответственности.

Как изменилась субсидиарная ответственность и процедура привлечения к ней с 1 сентября 2017 года рассмотрим на примере.

Что такое субсидиарная ответственность

Термин «субсидиарная ответственность» происходит от латинского subsidiarus, в переводе — «резервный» или «дополнительный». Это означает, что есть основной и дополнительный должники. В бизнесе основной должник — организация. Дополнительные должники — в первую очередь учредители и директор, но не только.

Кредиторами бывают поставщики или покупатели, банки, бюджет, работники компании. Кредитор сначала пытается взыскать средства с основного должника. И только потом, если это невозможно, предъявляет требования к дополнительному.

Порядок применения субсидиарной ответственности отличается при банкротстве, брошенной компании, налогах и кредитах. Рассмотрим ситуации подробно.

Ошибки учредителя, которые могут повлечь за собой субсидиарное взыскание

Поскольку от ошибок в управлении бизнесом не застрахован никто, это может быть чревато привлечением к выплате долгов за свою компанию. Рассмотрим ситуации, в результате которых учредителя могут заставить погасить долговые обязательства вместе с другими обладателями долей, если они образовались из-за их деятельности по управлению юридическим лицом.

1. Перевод финансов и другого имущества организации на третье лицо, не имеющее к нему отношения. На практике активы фирмы владельцы долей переводят на близких родственников или аффилированных лиц – это те граждане и юридические лица, которые влияют на деятельность банкротящегося юрлица. Например, по закону в качестве таких лиц будут директор, управляющий фирмой, участник с более чем 20% акций или долей в уставном капитале, супруг или супруга учредителя, его дети и другие близкие члены семьи. Сведения об аффилированных лицах должны обязательно указываться в отчетности. А публичные компании должны еще и публиковать этот список на своем сайте.
2. Заключение сделок с неочевидными основаниями. Здесь рекомендуем заручиться подтверждающими документами для контрактов, иначе суд может решить, что сделку использовали для вывода активов бизнеса.
3. Сдача неполной бухгалтерской отчетности или ее отсутствие, а также непередача данных по компании лицу, которое отвечает за ходом банкротства перед судом. К субсидиарке могут привлечь и в том случае, если бухотчеты затерялись в офисе в ходе смены собственника или руководства. Здесь можно передавать дела по акту приема-передачи, где придется сделать подробную опись первичных и вторичных документов.
4. Учредитель забыл проверить данные о компании в ЕГРЮЛ. Причем даже банальная опечатка в адресе юрлица или имени собственника может повлечь привлечение к субсидиарке. Рекомендуем постоянно сверяться с реестром и при необходимости обновлять там информацию. При наличии ошибок придется подать заявление в налоговую об исправлении данных в реестре.
5. Контролирующее лицо должно всячески озаботиться спасением бизнеса, иначе его бездействие суд сочтет серьезным основанием для привлечения к совместной выплате долгов с другими собственниками. Например, можно заняться реструктуризацией долга, взыскать дебиторскую задолженность с контрагентов.
6. Компания должна заявить о своем банкротстве за месяц с момента появления признаков несостоятельности, иначе суд сочтет, что собственники бизнеса таким образом вводят в заблуждение своих контрагентов.
7. КДЛ могут дополнительно заставить выплачивать долги фирмы, если у него обнаружится неоплаченный административный штраф или уголовный срок. В последнем случае наличие еще не вступившего в силу обвинительного судебного акта бывает достаточно. Например, часто привлекают к дополнительной ответственности, если долговые обязательства у юрлица возникли из-за уголовного, налогового или административного наказания собственника.
8. Граждан, контролирующих предприятие, могут заставить понести наказание за ведение такого бизнеса, если они пытались оптимизировать налоговую нагрузку, но делали это с нарушениями законодательства.

Процесс привлечения к субсидиарной ответственности

Чаще всего владельцев крупных долей в уставном капитале привлекают к погашению долговых обязательств субсидиарно в рамках процедуры банкротства. Однако налоговая инспекция может взыскать недоимку по неуплаченным налогам:

1. В рамках ст. 45 Налогового кодекса – например, компания не отразила полученный доход в отчетности или по итогу выездной проверки налоговый инспектор доначислил налоги. Если у компании образовался большой долг, а активов для расчета недостаточно, то налоговая может доказать вину учредителей в наличии долга, а также перевод имущества на нового собственника и взыскать его из личных средств владельцев компании.

При этом Конституционный суд в 2017 году выпустил постановление № 39-П от 08 декабря, где указал, что суд может учитывать наличие или недостаток имущества у собственника как частного лица. Также налоговикам придется доказать факт обогащения в результате неуплаты налогов (например, в письме от 09.01.2018 № СА-4-18/45@ налоговая указала, что такой факт могут доказать через признаки финансового благополучия родственников), степень вины, и учесть другие обстоятельства дела.

Кроме того, невыплаченные налоги могут взыскать с учредителя или директора, если фирма уже исключена из ЕГРЮЛ и считается неработающей либо после прохождения процедуры ликвидации.

А если у вас есть зависимая компания и собственник переводит оплату налогов со своей фирмы на нее, налоговики могут запросить взыскание всей задолженности с зависимой фирмы. Но для этого налоговой службе нужно доказать зависимость такого юрлица от основного и поступление на его счет дохода должника.

1. Если компания не может рассчитаться по налогам, налоговая инспекция может подать иск в рамках гражданского судопроизводства о взыскании ущерба – то есть налогового долга компании – с ее учредителя или директора. Такая возможность у налоговиков есть в ст. 1064 Гражданского кодекса РФ, то есть собственника бизнеса могут привлечь к ответственности за возмещение ущерба по неуплате налогов. Но сначала вину учредителя должны установить в рамках уголовного дела.

Что означает субсидиарная ответственность по долгам компании?

Пример: компания прошла процедуру банкротства, и в отношении неё открыли конкурсное производство. При этом выясняется, что активов компании не хватает для покрытия кредиторской задолженности в полном объёме. Тогда недостающую часть денежных средств могут взыскать в субсидиарном порядке с руководителей, учредителей, акционеров и прочих лиц, в той или иной степени контролирующих компанию.

Но привлечь к субсидиарной ответственности можно только в том случае, если соблюдены одновременно такие условия:

• организация признана банкротом в установленном законом порядке;

• имущества предприятия не хватает для погашения задолженности;

• привлекаемое к субсидиарной ответственности лицо имеет полномочия влиять на деятельность организации;

• доказана причастность привлекаемого лица к банкротству (его действия или бездействие, которые могли повлиять на ухудшение финансового состояния юридического лица или ИП).

В каких случаях наступает субсидиарная ответственность учредителей и директора?

Для определения причастности к банкротству изучают договоры на выполнении работ / оказание услуг, акты выполненных работ, операции по перечислению средств контрагентам, принятые решения по протоколу собраний.

Субсидиарная ответственность руководителей в ООО наступает, если:

• выявлены фиктивные или сомнительные сделки, повлёкшие убытки;

• найдены договоры с сомнительными контрагентами (например, с фирмами-однодневками);

• отсутствуют документы подтверждающие сделки;

• выявлены сделки, по которым принято единоличное решение, без участия совета директоров;

• руководитель не заявил о наступившей неплатёжеспособности в арбитражный суд (это необходимо сделать в течение 30 дней с момента, когда стало известно, что нет возможности рассчитываться с кредиторами).

3.1. Причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в его пользу, либо одобрения им одной или нескольких сделок.

То есть, лицо совершило какую-то сделку. Либо одобрило ее. Это самая распространенная презумпция и чаще всего встречаемое в рассмотренных делах основание ответственности (82%), как правило, связанное с выводом активов. В кризисных условиях подавляющее большинство руководителей старается максимально спасти значимое имущество компании, выводя его из-под возможного взыскания кредиторов и подставляя тем самым себя под личную имущественную ответственность.

В действительности парадоксальная ситуация порой складывается: директор вывел активы Должника на подконтрольного субъекта на 1 млн рублей, а в итоге получил субсидиарную ответственность на 12 млн. И вполне можно было бы этого не допустить, заранее подумав о последствиях и перенаправив усилия на обеспечение доказательств разумности своего руководства и принятых предпринимательских решений. Субсидиарной ответственности можно было бы вообще избежать. Хотя объяснение этому есть: когда в предбанкротных условиях активы выводились, законодательство и практика были другими. Все так делали. И всем сходило с рук. Поэтому сейчас и получается, что действия трех-пяти-десятилетней давности оцениваются сквозь призму нового, ужесточенного подхода.

Примеры

Понимая предбанкротное состояние и, видимо, не желая рассчитываться с кредиторами, одновременно оттягивая время заключением мирового соглашения, собственники вывели из компании имущество, спешно реализовав его третьим лицам. При этом документов, опосредующих отчуждение, суду представлено не было. Затем в организацию в качестве участника была введена оффоршная компания, а реальные собственники из Общества вышли, не требуя в таком случае выплаты им действительной стоимости доли, но заявляя суду, что активов оставалось стоимостью более 116 млн. рублей. В итоге суд решил, что подобными действиями собственники преследовали цель фактически ликвидировать компанию, доведя тем самым её до банкротства.Постановление по делу №А60-58324/15 от 13.06.2018, сумма 26 млн.руб.

У Должника возникло обязательство по компенсации незаконного использования чужого товарного знака в сумме 24 млн. руб. в период руководства двух собственников. После вступления судебных решений об этой компенсации в силу в состав участников Должника введено номинальное лицо, а реальные бенефициары вышли, опять же не получив действительную стоимость своих долей. Дополнительно юридически адрес Должника также был сменен на другой регион. При этом его имущество осталось на площадках, принадлежащих на праве собственности бывшим участникам. Суд посчитал, что подобными действиями конкретных лиц и был причинен существенный вред кредиторам и как следствие, доведение компании до банкротства.Постановление по делу №А07-21528/13 09.06.2018, сумма 28,5 млн.руб.

Суд установил, что в период руководства субсидиарного ответчика в пользу аффилированной Должнику компании перечислено 45 млн. рублей в отсутствие оправдательных документов. Другой зависимой организации отчужденно имущество по заниженной на 790 млн. руб. стоимости. Третьим лицам, опять же, в отсутствие документов перечислено 620 млн. руб. Впоследствии каждая из аффилированных компаний была признана банкротом либо исключена из ЕГРЮЛ как недействующая.Постановление по делу №А76-1273/2009 от 12.11.2018, сумма 1,2 млрд.руб.

По предложению основного акционера советом директоров принято решение о создании 30 дочерних обществ, в оплату уставных капиталов которых передано имущество Должника на 639 млн. рублей. Менее чем через год акции дочерних компаний безвозмездно им же и переданы, а в последствии отчуждены в пользу основного акционера, директора Должника и иных лиц, входящих в совет директоров Должника и его правление. Дополнительно в этот же период (2002-2004 гг) взаимозависимым компаниям было продано имущество на 200 млн. с отсрочкой оплаты на 5 лет. В последующем, ИФНС по итогу выездной проверки доначислила обществу более 60 млн. налогов, что стало отправной точкой банкротства, поскольку активов для погашения долга уже не было. Суды привлекли бенефициара к ответственности на 2,5 млрд. руб.Постановление по делу №А60-13467/04 от 28.02.2018, сумма 2,5 млрд.руб

Вернемся к отдельным видам ответственности при банкротстве компании. По сути, мы разобрали с вами ответственность за само банкротство (за невозможность рассчитаться с кредиторами), за отдельный ущерб, причиненный должнику его руководителями, теперь необходимо отменить нюансы ответственности за не подачу самим должником заявления о собственном банкротстве.

Закон устанавливает что, если более трех месяцев имеются признаки несостоятельности, руководитель должника (директор, ликвидатор) обязан подать соответствующее заявление о «само банкротстве». У директора для этого есть 1 месяц, у ликвидатора 10 дней. В случае нарушения этой обязанности или несоблюдения срока лицо отвечает за те обязательства, которые возникли после истечения срока для подачи. То есть, его ответственность ограничена. По этому основанию может быть также привлечено лицо, на которое возложена обязанность по созыву заседания для принятия решения о подаче заявления должника о банкротстве и (или) принятию такого решения и (или) подаче данного заявления в суд. Данное основание встречается в 40% дел.

Когда могут привлечь к субсидиарной ответственности?

Руководителя организации могут привлечь к ответственности, только в том случае, если все требования кредиторов не выполнены после полного признания компании банкротом.

Основаниями для этого могут служить следующие обстоятельства:

• руководитель довел компанию до банкротства своими действиями;
• инициировал ложное банкротство;
• не совершал действий для выведения компании из банкротства;
• в арбитражный суд не было подано в срок заявление о возможном наступлении банкротства;
• не были переданы или были искажены данные бухгалтерской и корпоративной документации;
• нарушались требования при процедуре неплатежеспособности компании.

Если ни одно из обстоятельств не выполнено, руководителя не могут привлечь к субсидиарной ответственности.

Но если арбитражный управляющий обнаружил хотя бы один из этих пунктов, он начинает собирать бумаги, доказывающие причастность третьих лиц к банкротству компании, чтобы призвать к ответственности виновных.

Главный вывод из этой статьи такой: формально законодательство надо соблюдать. Раз в законе сказано, что при таких-то и таких-то условиях надо подавать иск о банкротстве, значит, иск подавать надо. Соблюдение закона — лучший способ избежать субсидиарной ответственности.

Если директор или иной руководитель не подадут при указанных в законе условиях иск о признании компании банкротом, то они будут нести субсидиарную ответственность. Но только по тем долгам, которые возникли после окончания срока, когда такой иск надо было подать.

При установлении даты наступления неплатежеспособности могут возникнуть вопросы. Надо разобраться в сроках начала течения периода неплатежеспособности, чтобы правильно рассчитать 3 и 1 месяц.

Иногда формальные признаки банкротства не означают, что надо идти в суд с иском о банкротстве.

Суд может освободить руководителя от субсидиарной ответственности, если руководитель докажет, что он добросовестно рассчитывал на преодоление кризиса, восстановление платежеспособности компании, приложил к тому необходимые меры.

Если в компании несколько исполнительных органов, то они несут субсидиарную ответственность солидарно. Также это касается бывших руководителей, которые управляли компанией в период неплатежеспособности.

На этом всё, уважаемые читатели. Надеемся, что вас никогда не привлекут к субсидиарной ответственности. Но лучше знать об этом как можно больше, ведь знание — сила.

Похожие записи:

• Выплаты на третьего ребенка в Кемеровской области в 2023 году
• Приватизированная квартира после смерти владельца
• Как восстановить родительские права после лишения